反壟斷申報(bào)有無例外

　　曾參與《反壟斷法》立法工作的有關(guān)專家認(rèn)為，一些中央企業(yè)的合并重整，之所以未履行法定的申報(bào)義務(wù)，是因?yàn)樯鐣?huì)上存在著《反壟斷法》對關(guān)系到國計(jì)民生的國有企業(yè)做出了豁免的錯(cuò)誤理解。

　　“經(jīng)營者集中的反壟斷審查對國內(nèi)和國外企業(yè)一視同仁，在審查的程序、標(biāo)準(zhǔn)和方法上沒有任何區(qū)別，相應(yīng)的申報(bào)企業(yè)承擔(dān)的責(zé)任方面也不存在差別�！鄙虅�(wù)部反壟斷局在4月21日給本報(bào)的書面答復(fù)中對此做出了回應(yīng)。

　　據(jù)介紹，《反壟斷法》第7條中的“國有經(jīng)濟(jì)占控制地位的關(guān)系國民經(jīng)濟(jì)命脈和國家安全的行業(yè)以及依法實(shí)行專營專賣的行業(yè)，國家對其經(jīng)營者的合法經(jīng)營活動(dòng)予以保護(hù)”的規(guī)定，并不是針對國有企業(yè)經(jīng)營者集中的豁免條款。

　　商務(wù)部反壟斷局認(rèn)為，“《反壟斷法》的頒行對包括國內(nèi)企業(yè)在內(nèi)的經(jīng)營者的正常經(jīng)營活動(dòng)不存在負(fù)面影響�！毕嚓P(guān)官員表示，“《反壟斷法》的實(shí)施能夠更好的維護(hù)和保障市場競爭機(jī)制，預(yù)防和矯正扭曲市場競爭的行為，如排除限制競爭的經(jīng)營者集中、濫用市場支配地位和壟斷協(xié)議�！�

　　有關(guān)專家表示，國有企業(yè)間的合并重組應(yīng)該履行必須的法律程序。經(jīng)營者集中審查，并不意味著要否決國企的合并重組，相反可以在法律上給國企整合做出背書。

　　對于是否會(huì)出臺(tái)專門針對國有企業(yè)整合的政策，商務(wù)部反壟斷局表示，“經(jīng)營者集中的反壟斷審查，對國內(nèi)和國外企業(yè)不存在差別待遇，因此不存在出臺(tái)專門針對國有企業(yè)經(jīng)營者集中的配套政策的問題�！�

未依法申報(bào)將受處罰

　　對于未依法履行法定申報(bào)程序的企業(yè)將受到何種處罰，商務(wù)部表明了態(tài)度。

　　“對于達(dá)到申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)而未依法申報(bào)的經(jīng)營者集中，一經(jīng)查實(shí)，商務(wù)部將依法進(jìn)行處理”，商務(wù)部反壟斷局表示，“根據(jù)《反壟斷法》和《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》中的有關(guān)規(guī)定，經(jīng)營者集中達(dá)到申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向商務(wù)部申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施集中。對于違法實(shí)施集中的，商務(wù)部可以依據(jù)《反壟斷法》第48條的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處罰�！�

　　據(jù)任勇介紹，《反壟斷法》第48條規(guī)定，經(jīng)營者違反本法規(guī)定實(shí)施集中的，除罰款外，還可以責(zé)令停止實(shí)施集中、限期處分股份或者資產(chǎn)、限期轉(zhuǎn)讓營業(yè)以及采取其他必要措施恢復(fù)到集中前的狀態(tài)。從法律條文上來講，如聯(lián)通、網(wǎng)通的合并被認(rèn)為違法，有可能被要求恢復(fù)到兩家公司合并前的狀態(tài)。

　　商務(wù)部反壟斷局還表示，“為依法查處達(dá)到申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)而未依法申報(bào)的經(jīng)營者集中，商務(wù)部已擬定《關(guān)于對未依法申報(bào)的經(jīng)營者集中調(diào)查處理辦法》（草案），并通過官方網(wǎng)站向社會(huì)公開征求了意見。目前，該辦法處于進(jìn)一步修改完善中，待成熟后將正式對外公布�！�

　　這意味著，商務(wù)部可以根據(jù)舉報(bào)、媒體信息、相關(guān)部門的意見等合法渠道獲取的信息，對達(dá)到申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)但未依法申報(bào)的經(jīng)營者集中進(jìn)行調(diào)查。對不予配合的企業(yè)，商務(wù)部除依據(jù)《反壟斷法》第52條的規(guī)定給予處罰外，可以依據(jù)所能獲得的最優(yōu)證據(jù)判定經(jīng)營者集中是否達(dá)到申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)。

　　《反壟斷法》第52條則規(guī)定，對不予配合的企業(yè)，由反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)責(zé)令改正，對個(gè)人和單位可以處以罰款；構(gòu)成犯罪的，將依法追究刑事責(zé)任。

　　在該《暫行辦法》正式頒布前，商務(wù)部則只能按照《反壟斷法》的有關(guān)規(guī)定，對未依法申報(bào)的企業(yè)作出處罰。

考驗(yàn)反壟斷決心

　　既然《反壟斷法》對未依法申報(bào)的處罰措施有著明確規(guī)定，商務(wù)部也表示將依法處理未依法申報(bào)的案件。那么，是否意味著類似聯(lián)通、網(wǎng)通合并這些沒有履行法定申報(bào)程序的央企整合案，將會(huì)受到法律的制裁，甚至?xí)�被拆分恢�?fù)到合并之前的狀態(tài)？

　　對此，反壟斷專業(yè)人士普遍持謹(jǐn)慎態(tài)度。

　　任勇認(rèn)為，國有大型企業(yè)的并購重組應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行，相關(guān)執(zhí)法機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行反壟斷審查，對市場、消費(fèi)、價(jià)格、競爭狀況的影響進(jìn)行評價(jià)，但問題是國企間的合并重組也會(huì)通過其他政府部門來做。因此，在具體操作上可能出現(xiàn)一些問題。

　　何建國律師則表示，很難依照《反壟斷法》的有關(guān)規(guī)定，對違法整合的央企進(jìn)行處罰，因?yàn)檫@“已經(jīng)超出了一般的范疇”。

　　也有反壟斷業(yè)界人士表示，大型中央企業(yè)的一把手往往是部級，同樣是部級的商務(wù)部在執(zhí)法方面可能存在現(xiàn)實(shí)難度。《反壟斷法》能不能被不折不扣地執(zhí)行，能不能對所有違法企業(yè)進(jìn)行處罰，則是對有關(guān)部門能否維護(hù)法律尊嚴(yán)的一個(gè)考驗(yàn)。

　　國資委負(fù)責(zé)人曾多次表示，要加快央企整合的步伐�，F(xiàn)在，距國資委給央企整合制定的到2010年80-100家的目標(biāo)，僅剩不到8個(gè)月的時(shí)間。這意味著在未來的8個(gè)月內(nèi)，現(xiàn)有的138家央企，至少還有38家要進(jìn)行重組。其中為數(shù)不少的央企，其營業(yè)額都超過了經(jīng)營者集中的法定申報(bào)底線。

　　有反壟斷業(yè)內(nèi)人士表示，類似聯(lián)通、網(wǎng)通的未經(jīng)過法定經(jīng)營者集中申報(bào)和審查的中央企業(yè)合并案，并不是個(gè)例。

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